近日,罗田县检察院举办青年干警案例研讨交流会,会议邀请人民监督员、湖北智嘉律师事务所合伙人徐世红和县法院青年干警,与县检察院青年干警就一起案例的定性开展研讨。
探讨案例:李强(化名)与肖丽(化名)系合伙关系,李强多次以投资项目为由,向肖丽提出共同投资。2018年8月23日,肖丽将70万元现金交于李强以李强名义存入银行。因李强的投资项目一直未得到落实,且向外放贷的8万元一直没有收回本息,肖丽多次要求李强将银行卡内剩余的54.45万元归还。2018年9月24日,李强更换银行卡绑定肖丽的手机号,并将自己的身份证、银行卡交由肖丽保管。2018年11月11日,李强利用所保管的U盾将上述银行卡中的54.45万元转出用于个人赌博,至案发未归还。请问:李强的行为构成什么罪?
我认为李强是正当善意取得了肖丽资金的保管权,对54.45万元资金用于个人赌博,有非法占有的主观故意,有拒不退还的行为,应被判处侵占罪。
我有异议,本案有两个时间节点,第一个,70万元的交付,这是李强正当善意取得的。第二个,肖丽多次要求李强归还54.45万元,这时候已经不存在善意取得资金保管权了。李强的赌博行为正是在这个时间节点以后,我认为李强的行为构成盗窃罪。
取用自己银行卡的钱,这是盗窃?自己盗窃自己?我认为,李强在肖丽随时要求其还款时,有及时还款的义务,而李强用这笔钱赌博,就是以这笔钱的所有人自居,是一种非法占有行为。
肖丽持有银行卡和身份证,李强持有U盾,且肖丽是这笔资金的实际所有人,她对资金的控制权更强一些,是主要占有,李强是辅助占有。从这个角度上看,李强的行为就是盗窃。
资金保管是延续的,肖丽并没有将54.45万元取出来,或者转移其他银行卡,说明李强仍然保管这个资金。这还是一个侵占行为。
我觉得可以参考间接正犯的观点,也就是李强通过不知情的银行,实施了盗窃肖丽财产的行为。
案件的争议在于,这个54.45万元到底是谁占有?虽然李强将银行卡和身份证给了肖丽,但这笔资金并没有实际脱离李强的控制。如果认为是两人共同占有,肖丽主要占有,那就是盗窃。而判处盗窃,起点刑期10年以上。判处侵占,就是5年以下。从有利于被告人的解释这个角度出发,我赞同侵占。
我认为李强刻意隐瞒、私下扣留U盾,并将银行卡和身份证交于肖丽,让肖丽产生了已经实际持有54.45万元的错误认识,这是诈骗行为。
我认为一方面,肖丽并没有因为这个错误的认识处置了财产。另一方面,银行才是这笔存款的实际占有人,李强是银行认可的持卡人,李强用符合银行管理的U盾支取这笔资金,这个业务的办理,没有让银行产生错误的认识,所以不存在诈骗。
我是认为李强无罪。两人合议共同投资,然而李强并没有将钱用于投资,在民法上看,这是合法行为。李强的行为构成违约不是违法。
那肖丽的财产损失属不属于刑法应该保护的法益?如果说是民事违约,那他们之间是什么债权?案例中没有充分证据表明这是借款。
大家好,我是学技术的,没有具体办案的经验,但我发现本案中有一个关键涉案工具,就是U盾!U盾是什么?是可以跳过持卡人随意使用银行卡内资金的工具,它曾短暂的活跃在市场上,所以知道U盾的人不多。李强正是利用肖丽对U盾的不了解,办理并秘密使用支取了卡内资金,我个人觉得这是一个盗窃行为。
“今天参加这个活动,我有两个体会,一个是视觉盛宴,大家的PPT非常精彩,有清新风、工业风、水墨风等等。一个是头脑风暴,这次研讨充分反映了大家的专业水平、办案经验、理念判断、逻辑思维、语言表达,完全达到了即交流又交锋的效果,法律职业共同体在一起研讨案件,共同提高,氛围非常好。还能感受到大家都是用心准备、独立思考的,甚至还运用到了“间接正犯”“公开盗窃”等法律理论知识,“占有支配的强弱性”“延续性看待交付意愿”等思维角度,让我今天收获满满,这种案例研讨的方式我们将长期坚持。”研讨的激烈精彩让罗田县检察院党组书记、检察长汪辉感到非常惊喜。
“很高兴受邀参加此次活动,总体感觉是非常震撼。一是规格高,二是规模大,三是效果好。感觉青年才俊们的业务专业、多媒体运用娴熟、法律素养强。”徐世红在案件研讨过程中,以律师的角度深入参与了交流,并以人民监督员的身份进行点评。
此次研讨的案例是一起真实案例,由罗田县检察院第一检察部提供,该部负责人方亚平认为,这个案例典型意义非常强,从深层次讲,大家的探讨围绕的是保护事实占有还是法律占有的问题,是维护我国金融秩序的问题。我们办案,办理的不仅是案件,同时也是别人的人生,一个案件的办理实际上还会对今后的案件办理产生很大的影响。所以在办理案件过程中,不能就案办案,还要有一个价值取向,要综合考虑天理、国法、人情。
“这是我们青年干警读书班第一次举办案例研讨会,没想到取得这么好的效果,展示了我们罗检青年干警的活力、实力和魅力,体现了朝气、锐气和底气。今后我们将把近几年办理的疑难复杂案件筛选出来,通过案例研讨的实训实战,锻炼出一支一专全能的罗检青年干警队伍。”研讨会议主持人、罗田县检察院司法行政事务管理局负责人罗燕说道。
(
王章丁)